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融资租赁公司开展知识产权融资租赁业务的可行

发表时间:2019-07-25 06:43

  近年来,我国文化财产成长敏捷,一批文化企业得以倏地发展,但因为文化企业特别是中小文化企业多数“轻资产、重创意、规模小”,焦点资本次如果有形资产,难以通过保守融资体例得到支撑,遍及面对融资困境。近年来,有形资产融资租赁营业模式被广为切磋。

  (1)2014年9月,我国第一家以文化资产融资租赁为主业的融资租赁公司—北京市文化科技融资租赁股份无限公司(以下简称“文科租赁公司”)正式建立。

  (2)学问产权有关法令中划定的“许可利用”与“租赁”在情势上拥有雷同的特性

  最高人民法院《关于审理融资租赁合同胶葛案件合用法令问题的注释》第1条划定:“人民法院该当按照合同法第237条的划定,连系标的物的性子、价值、房钱的形成以及当事人的合同权力和权利,对能否形成融资租赁法令关系作出认定。对名为融资租赁合同,但现实不形成融资租赁法令关系的,人民法院应依照其现实形成的法令关系处置。”《最高人民法院关于融资租赁合同司法注释理解与合用》(以下简称“《融资租赁理解与合用》”)第53页记录,“以收费权、牌号权、专利权及纯真的软件作为租赁标的物的,均不该认定形成融资租赁法令关系”。

  (15)2019年4月,北京迪思公关参谋无限公司以软件著述权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资6,000万元人民币,租赁刻日为36个月。

  在华科融资租赁无限公司与重庆杜克高压密封件无限公司、重庆科技融资担保无限公司、重庆杜克实业无限公司、杜长春融资租赁合同胶葛一案中,一审法院重庆市渝北区人民法院(案号:(2016)渝0112民初611号)以为:“商务部《外商投资租赁办理法子(2015批改)》划定:外国公司、企业和其他经济组织在中华人民共和国境内以中外合伙、中外竞争以及外商独资的情势设立处置融资租赁营业的外商投资企业,开展运营勾当的租赁财富包罗出产设施等动产和交通东西附带的软件、手艺等有形资产,但附带的有形资产价值不得跨越租赁财富价值的二分之一。而本案中作为融资租赁的有形资产“行走机器自摩复合式车桥轮毂油封总成”发现专利系作为租赁的机械设施的附带专利,与租赁的机械设施具有慎密关系,且发现专利的作价未跨越租赁设施价值的二分之一。同时,法令并未划定发现专利等有形资产不克不迭作为融资租赁的租赁财富。故本院以为,被告与原告重庆杜克高压密封件无限公司于2014年1月17日签定的《融资租赁合同》不违反法令、行政律例的强制性划定,合法无效。”二审法院重庆市第一中级人民法院(案号:(2017)渝01民终3138号)以为:“法令、行政律例的强制性划定并未明白专利权等财富性权力不克不迭作为融资租赁合同的标的物,故融资租赁合同将专利权等财富性权力设为标的物,并纷歧定导致合同有效。”

  综上,咱们理解,我国从地方决策层四处所当局,纷纷出台有关政策激励融资租赁公司涉足有形资产,加大对文化财产的投融资力度。从行政办理角度,对学问产权作为融资租赁标的物持放宽的立场。

  国务院于2016年出台了《“十三五”国度学问产权庇护和使用规划》,夸大推进学问产权高效使用。立异学问产权经营模式和办事产物。国务院于2015年出台了《国务院办公厅关于加速融资租赁业成长的指点看法》,此中提到加速重点范畴融资租赁成长,拓宽文化财产投融资渠道。

  (17)2019年4月,广东正业科技股份无限公司以专利权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资5,000万元人民币,租赁刻日为3年。

  (13)2019年1月,北京鼎汉手艺股份无限公司以软件著述权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资1.2亿元人民币,租赁刻日不跨越3年。

  我国《著述权法》中划定的著述权包罗著述人身权与著述财富权,此中著述人身权与作品的作者不成朋分,对著述权的让渡也仅限于对著述财富权的让渡。但作者通过其所具有的点窜权、庇护作品完备权等权力能够对受让著述权财富权的受让人、被许可儿的权力行使进行制约。

  (6)2016年,网智天元科技集团股份无限公司以计较机软件著述权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资800万元人民币。承租方股东及现实节制报酬本次买卖供给担保。

  《著述权法》《专利法》《牌号法》中都划定了响应权力的许可利用,许可利用是指学问产权权力人将其具有或有权许可的学问产权许可他人利用,学问产权的所有权不产生转移而被许可儿得到了学问产权的利用权,凡是需由被许可儿领取许可用度。许可利用关系与租赁关系在情势上拥有雷同的特性,均不涉及标的物所有权的变动,可是可通过领取用度的体例得到标的物的利用权。同时,能够通过将学问产权的许可情势商定为独有许可的体例,包管被许可儿的独有利用。

  起首,与无形资产比拟,学问产权作为融资租赁的标的物拥有有形性,无物质载体,有关主体所享有的学问产权很可能由于法令划定的事由而损失。如我国《专利法》第47条划定,自国务院专利行政部分通知通告授予专利权之日起,任何单元或者小我以为该专利权的授予分歧适本法相关划定的,能够请求专利复审委员会宣布该专利权有效。《牌号法》第44条划定,曾经注册的牌号,违反本法第10至12条划定的,或者是以棍骗手段或者其他分歧理手段取得注册的,由牌号局宣布该注册牌号有效;其他单元或者小我能够请求牌号评审委员会宣布该注册牌号有效。

  我国《著述权法》中划定了著述权的正当利用轨制与法定许可轨制,赐与了部门未经权力人许可利用著述权的举动的合理性。我国《专利法》中划定了专利的强制许可轨制,同样授予了他人在必然前提下可无需权力人的许可利用其具有的学问产权。

  (5)2016年,北京全球世纪工厂文化传媒股份无限公司以注册牌号为融资租赁标的物,通过售后回租体例从文科租赁公司融资500万元人民币,租赁刻日为1年,承租方股东为本次买卖供给连带义务包管及股权质押担保。

  《牌号法》第61条划定,对加害注册牌号公用权的举动,工商行政办理部分有权依法查处;涉嫌犯法的,该当实时移送司法构造依法处置。《著述权法》第48条划定,有侵权举动的,该当按照环境,负担遏制陵犯、消弭影响、赔罪报歉、补偿丧失等民事义务;同时损害大众好处的,能够由著述权行政办理部分责令遏制侵权举动,充公违法所得,充公、烧毁侵权复成品,并可处以罚款;情节严峻的,著述权行政办理部分还能够充公次要用于制造侵权复成品的资料、东西、设施等;形成犯法的,依法追查刑事义务。

  跟着融资租赁买卖模式的立异以及买卖需求的不竭扩大,融资租赁标的物的范畴也在不竭转变,从融资租赁发生时的设施到可让渡的动产,现融资租赁物的范畴已超越了动产的范围。从买卖的素质理解,无论融资租赁物是“无形”仍是“有形”,只需其能带来经济效益,拥有贸易价值,就可作为融资租赁的标的物。

  原银监会2014年公布的《金融租赁公司办理法子》第4条划定:融资租赁物范畴是固定资产,但银监会还有划定的除外。目前,银监会尚未出台有形资产作为租赁物的破例划定。商务部2013年公布的《融资租赁企业监视办理法子》第10条划定:融资租赁企业开展融资租赁营业该当以权属清楚、实在具有且可以大概发生收益权的租赁物为载体。实务界有以为学问产权不餍足该等要求。别的,商务部2005年公布的《外商投资租赁业办理法子》(目前已失效)第6条划定:租赁财富包罗:(1)出产设施、通讯设施、医疗设施、科研设施、查验检测设施、工程机器设施、办公设施等各种动产;(2)飞机、汽车、船舶等各种交通东西;(3)本条(1)、(2)项所述动产和交通东西附带的软件、手艺等有形资产,但附带的有形资产价值不得跨越租赁财富价值的二分之一。从该等划定来看,纯学问产权无奈作为融资租赁标的物。

  (4)规范承租方的利用举动。承租方既不克不迭超期利用该项学问产权,同时也不得凌驾授权的地区范畴利用该项学问产权;别的,承租方该当就本次学问产权融资租赁买卖中的手艺消息予以保密,且不得在未商定的环境下私行让渡或私行许可他人利用该项学问产权。

  学问产权拥有刻日性,只要在其无效期内才受法令庇护。跨越无效期,学问产权则会成为大众产权。按照我法律王法公法令划定,注册牌号的无效期为十年,自批准注册之日起计较。发现专利权的刻日为二十年,适用新型专利权和外观设想专利权的刻日为十年,均自申请日起计较。著述权中的财富性权力的无效期为五十年,截止于作品初次颁发后第五十年的12月31日。

  其次,出租人还面对无奈具有学问产权完备权力的危害,在售后回租买卖模式中,因为承租方在买卖历程中为更好保障本人好处,在租赁期满后承租人不回购学问产权的环境下,极有可能具有承租人仍然控制或者盗取学问产权所蕴含的手艺消息的景象,导致出租人无奈完备具有该学问产权所有权力。

  买卖主体该当在进行学问产权融资租赁买卖前对拟开展融资租赁买卖的学问产权进行价值评估,评估机构必需拥有专业性和权势巨子性。一方面,评估机构该当阐发买卖所涉学问产权的变现威力与价值变迁的可能性,以确定该项学问产权能否适合开展融资租赁买卖;另一方面,评估机构应明白融资租赁买卖价款的数额,并确定正当的租赁刻日。

  学问产权融资租赁买卖面对的经济危害包罗学问产权价值贬值的危害和学问产权变现的危害。

  (7)2016年,北京易天新动收集科技无限公司以著述权、专利等作为融资租赁标的物,以售后回租体例从文科租赁公司融资3亿元,租赁刻日为2年,承租方股东天音通讯(上市公司)为其供给担保。

  (4)2016年,江苏长电科技股份无限公司以发现专利和新型适用专利为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从芯鑫融资租赁(天津)无限义务公司融资2,000万元人民币,租赁刻日为3年。承租方并以股权质押情势为本次买卖供给担保。

  (11)2017年9月,北京金一文化成长股份无限公司以牌号权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资3亿元人民币,租赁刻日为3年。

  2017年1月3日,深圳前海竞争区人民法院制订并公布《关于审理前海自贸区融资租赁合同胶葛案件的裁判指引(试行)》,其第4条划定“融资租赁合同的标的物正常为有体物,名为融资租赁合同,但以高速公路收费权、牌号权、专利权等权力作为标的物的,应依照权力质押、学问产权的许可利用等合异性子认定当事人之间的实在法令关系”。该裁判指引系深圳前海竞争区人民法院为该院法官审理新型融资租赁胶葛案件供给指引性思绪,对其他地域法院并分歧用。截至目前,咱们亦未检索到纯粹以学问产权为融资租赁标的的生效司法讯断。

  (16)2019年4月,北京昆仑万维科技股份无限公司及全资子公司北京昆仑在线收集科技无限公司以软件著述权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资1亿元人民币,租赁刻日为36个月。

  实务中,融资租赁公司在以学问产权作为标的物开展营业时,应采纳响应的危害防备办法,免得发生胶葛时处于晦气职位地方。

  无论是《合同法》融资租赁专章,仍是《最高人民法院关于审理融资租赁合同胶葛案件合用法令问题的注释》(下称“《融资租赁司法注释》”)均未明白学问产权能否能够作为融资租赁的标的物。

  从法学理论层面来看,我国将融资租赁买卖作为一种出名合同,并通过《合同法》专章划定,必定了融资租赁为民商事买卖举动。保守的民法理论以为,物、举动、精力产物、权力等可作为民事法令举动的标的,故以学问产权作为融资租赁的标的并未凌驾保守民法客体的范畴。

  我国的学问产权法令中承认学问产权拥有可让渡性,学问产权权力人有权将其具有的学问产权让渡予他人,学问产权的可让渡性餍足融资租赁法令关系中对租赁物进行让渡的要求。部门著述权、专利权、牌号权在让渡后将从头获取新的学问产权证实文件,其让渡的结果同样能够被感知。

  4.著述权的正当利用、法定许可轨制与专利实施的强制许可轨制导致他人可附前提无需许可的利用学问产权,影响承租人的利用

  (1)承租方应包管其所供给的用于售后回租的学问产权合法、无效且不具有权属争议。

  6.以纯粹学问产权作为融资租赁标的,买卖被认定为有效或被认定为其他性子的危害

  (10)2017年8月,北京时代光影文化传媒股份无限公司、西安曲江春天融和影视文化无限义务公司以电视脚本及电视剧版权为融资租赁标的物,通过售后回租体例向安然国际融资租赁(天津)无限公司融资人民币5,390万元,租赁刻日为3年。承租方以应收账款质押为本次买卖供给担保。

  (9)2017年,北京佳讯飞鸿电气股份无限公司以著述权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资1.5亿元人民币,租赁刻日为3年。

  (14)2019年3月,珈伟新能源股份无限公司以软件著述权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资9,000万元人民币,租赁刻日为12个月。

  在目前形势下,融资租赁公司开展学问产权融资租赁营业面对法令危害和经济危害,融资租赁公司需连结隆重立场并充实做好危害应答预备。

  学问产权融资租赁营业虽碰到以后买卖法则合用的迷惑或法令划定的滞后的制约,但该行业的立异成长是不容否认的。咱们理解,学问产权作为融资租赁标的物拥有可行性,来由如下:

  价值贬值危害是由学问产权价值的不不变性所激发的。学问产权的价值评估是开展学问产权融资租赁的根本,可是,因为学问产权的价值是一种预期价值,且影响学问产权评估的涉及要素较多、识别难度大、评估手艺庞大,导致对学问产权价值评估不敷精确,拥有很大的不确定性。一方面,企业的手艺程度与产质量量程度可能使得学问产权的价值产生变迁;另一方面,商誉、市场运作等要素也可能成为学问产权价值产生变迁的缘由。

  (18)2019年6月,深圳市名家汇科技股份无限公司以专利权为融资租赁标的物,通过售后回租的体例从文科租赁公司融资1亿元人民币,租赁刻日为3年。

  我国《著述权法》《专利法》《牌号法》中均对学问产权的侵权力用举动进行规制,划定了未经学问产权权力人的许可私行利用学问产权的侵权举动并明白了对应的损害补偿义务,显示出对学问产权的使器拥有经济价值。

  (8)2016年,北京盛世烈日文化传布无限公司以独家消息收集传布权为融资租赁标的,以售后回租体例从文科租赁公司融资6,000万元,承租方股东为该买卖供给连带义务担保。

  按照上述法令划定,在学问产权融资租赁买卖历程中,出租方在得到学问产权的同时,还将面对学问产权侵权的危害。出租方按照商定成为学问产权的权力人,若是第三方主体以为该学问产权加害其在先权力,可依法追查其侵权举动,出租方将负担响应法令义务。虽然出租方可向出让方追查学问产权瑕疵的义务,但因出租方作为学问产权的权力人,负担响应法令义务是无律例避的。

  商务部、北京市人民当局于2015年9月13日出台《北京市办事业扩大开放分析试点实施方案》(京政发〔2015〕48号)划定“试点著述权、专利权、牌号权等有形文化资产的融资租赁。”天津市人民当局2016年出台的《天津市融资租赁成长“十三五”规划》指出,钻研拓展租赁公司运营范畴,摸索开展股权投资、有形资产租赁、活体资产租赁、衡宇租赁等营业。山西省人民当局2016年出台的《山西省人民当局关于新形势下促进学问产权强省扶植的实施看法》提到:鞭策学问产权金融办事立异。完美学问产权投融资政策,支撑银行、证券、安全、信任等机构普遍参与学问产权金融办事,开辟学问产权融资办事产物。试点专利权、牌号权、著述权等学问产权的融资租赁。深圳市龙岗区人民当局2017年出台的《深圳市龙岗区经济与科技成长专项资金支撑文化创意财产成长实施细则》划定:将著述权、专利权、牌号权等有形文化资产与无形文化资产一并纳入融资租赁标的物范畴,并对区内经认定的文化财产金融机构向重点搀扶范畴的文化企业开展无形资产和有形资产融资租赁营业进行危害弥补。

  (2)出租方作为学问产权的采办方及所有权人,应向专利部分、牌号部分、著述权注销部分打点有关学问产权的所有权变着手续,成为能够匹敌外部第三人的真正意思上的所有权人。

  (2)2014年,四达时代集团以电视转播权为融资租赁标的物,通过售后回租体例从文科租赁公司融资1.068亿美元。

  与有体物比力而言,学问产权的价值变迁幅度较大,这容易导致出租方的债务“贬值”;别的,尽管我国目前正加速扶植学问产权买卖市场,可是我国粹问产权买卖市场仍具有市场规模比重不大、买卖时间长等问题,导致具有学问产权的企业难以实实际时的变现。

  (5)尽可能对买卖采纳进一步增信办法,包罗但不限于:承租方控股股东或现实节制人或其他第三方供给连带义务担保;承租方或第三人供给其他无形资产担保等。

  (12)2018年12月14日,我国首支以学问产权融资租赁债务作为根本资产的证券化尺度化产物“第一创业-文科租赁一期资产支撑专项打算”在深圳证券买卖所取得无贰言函。

  (3)2015年4月,北京中原乐章文化传布无限公司以《纳斯尔丁·阿凡提》和《冰川奇缘》两部音乐剧版权为标的物通过售后回租的体例从文科租赁公司融资500万元人民币。

  《融资租赁理解与合用》系最高人民法院民事审讯第二庭编写的著述,不属于法令律例及规范性文件,按照《最高人民法院关于裁判文书援用法令、律例等规范性法令文件的划定》(法释〔2009〕14号),《融资租赁理解与合用》不属于民事裁判文书能够援用的法令、法令注释或者司法注释。

  就《合同法》、《物权法》等现行法令及行政律例的划定而言,并未明白禁止以学问产权作为融资租赁的标的物,即以学问产权作为融资租赁的标的物,亦未违反该等法令律例的明白强制性划定。

  如前所述,在司法实践中,如以纯粹的学问产权作为融资租赁标的,具有被法院或仲裁机构以为融资租赁合同有效或名为融资租赁、实为假贷、集资等法令危害。

  在有益的政策情况鞭策和文化财产成长的庞大资金需求下,我国目前已有部门学问产权融资租赁的实践,经查询有关消息,咱们枚举如下:

  (3)付与出租方更大的知情权。具体而言,出租方有官僚肄业问产权供给方披露买卖客体的各类消息,包罗但不限于共有人消息、许可消息等。